吉林省长春市人大常委会办公厅


长春市人民代表大会常务委员会公告(第40号)

　　

　　《长春市气象灾害防御条例》已由长春市第十三届人民代表大会常务委员会第二十九次会议于2011年9月15日通过，经吉林省第十一届人民代表大会常务委员会第二十九次会议于2011年11月23日批准，现予公布，自2012年1月1日起施行。



长春市人大常委会办公厅

2011年12月9日


　　

　　长春市气象灾害防御条例

　　

　　第一章 总 则

　　第一条 为了加强气象灾害的防御，避免、减轻气象灾害造成的损失，保障人民生命财产安全，根据法律法规的有关规定，结合本市实际，制定本条例。

　　第二条 在本市行政区域内从事气象灾害防御活动的单位和个人，应当遵守本条例。

　　本条例所称气象灾害，是指暴雨（雪）、大风、干旱、冰雹、霜冻、高温、低温、沙尘暴、寒潮、严寒、雷电和大雾等所造成的灾害。

　　第三条 气象灾害防御工作实行以人为本、科学防御、政府主导、部门联动、社会参与的原则。

　　第四条 市、县（市）人民政府负责气象灾害防御的组织、领导和协调工作。

　　气象灾害的防御应当纳入本级国民经济和社会发展规划，所需经费纳入本级财政预算。

　　第五条 市、县（市）气象主管机构（以下简称气象主管机构）负责本辖区内灾害性天气的监测、预报、预警、信息发布、人工影响天气作业以及其他有关气象灾害防御工作。

　　各有关部门应当按照各自职责，共同做好气象灾害防御的相关工作。

　　第六条 各级人民政府及有关部门应当采取多种形式，向社会宣传普及气象灾害防御知识，提高公众的防灾减灾意识和能力。

　　学校应当将气象灾害防御知识纳入教育内容，组织开展气象灾害防御教育活动，培养和提高学生的气象灾害防御意识和自救互救能力。

　　第七条 公民、法人和其他组织有义务参与气象灾害防御工作，在气象灾害发生后开展自救互救。

　　对在气象灾害防御工作中做出突出贡献的组织和个人，市、县（市）人民政府应当按照有关规定给予表彰和奖励。

　　第二章　规划建设与灾害预防

　　第八条 市、县（市）人民政府应当组织气象主管机构和有关部门对本行政区域内发生的气象灾害的种类、次数、强度和造成的损失等情况开展气象灾害普查，建立气象灾害数据库，按照气象灾害的种类进行气象灾害风险评估，并根据气象灾害分布情况和气象灾害风险评估结果，划定气象灾害风险区域。

　　第九条 市、县（市）人民政府应当组织有关部门，根据上一级人民政府的气象灾害防御规划，结合本地气象灾害风险评估结果和风险区域特点，编制本行政区域的气象灾害防御规划。

　　气象灾害防御规划应当包括气象灾害发生发展规律和现状、防御原则和目标、易发区和易发时段、防御设施建设和管理以及防御措施等内容。

　　第十条 气象主管机构应当根据气象灾害防御规划，完善气象综合监测、预报和预警信息发布系统，建设应急移动气象灾害监测设施、气象灾害预警信号接收和播发设施。在气象灾害易发区域和重点防御区域加密布设自动气象监测站和人工影响天气作业站（点），提高气象灾害防御能力。

　　第十一条 气象灾害监测、预警信号接收和播发等设施的建设应当纳入土地利用规划和公共基础设施建设规划，依法保证其有效实施。

　　第十二条 风景名胜区、生态保护区、机场、铁路、高速公路、大中型水利工程、大型市政基础工程等项目的建设单位，应当依法将气象灾害监测、预警信号接收和播发设施纳入项目规划设计，并同步建设、同步验收。

　　第十三条 任何单位和个人不得侵占、损毁或者擅自迁移气象灾害防御设施。确因城乡规划调整需要迁移气象灾害防御设施的，应当报经有审批权限的气象主管机构批准。因迁移气象灾害防御设施发生的费用，由报请迁移的建设单位承担。

　　气象灾害防御设施因不可抗力遭受破坏时，当地人民政府应当采取紧急措施，组织力量修复，确保气象灾害防御设施正常运行。部门款

　　第十四条 市、县（市）人民政府应当根据气象灾害防御规划，结合本地气象灾害的特点和可能造成的危害，组织制定气象灾害应急预案，报上一级人民政府备案。

　　第十五条 市、县（市）人民政府应当建立气象灾害应急救援队伍，在街道办事处、乡（镇）人民政府和有关单位设定专职或者兼职的气象灾害信息员。

　　气象主管机构应当对气象灾害应急救援队伍和气象灾害信息员进行培训，提高其应急救援的能力。

　　第十六条 各级人民政府应当根据本地气象灾害特点，组织开展气象灾害应急演练。

　　居民委员会、村民委员会、企业事业单位应当协助本地人民政府做好气象灾害防御知识的宣传和气象灾害应急演练工作。

　　第十七条 各级人民政府及有关部门应当根据气象灾害发生特点和规律，加强基础设施建设，进行物资储备，采取综合措施，做好气象灾害防御工作。

　　第十八条 重大基础设施、公共工程、大型工程、重大区域性经济开发、区域农（牧）业结构调整等建设项目和大型太阳能、风能等气候资源开发利用项目的建设单位，应当委托具有相应论证能力的机构进行气候可行性论证，统筹考虑气候可行性和气象灾害的风险性，避免、减轻气象灾害的影响。

　　负责规划或者建设项目审批、核准的部门应当将气候可行性论证结果和专家评审通过的气候可行性论证报告纳入规划或者建设项目可行性研究报告的审查内容，对可行性研究报告或者申请报告中未包括气候可行性论证内容的建设项目，不予审批或者核准。

　　气候可行性论证的范围和程序由市气象主管机构会同市发展和改革部门制定。

　　第十九条 新建、改建、扩建的建（构）筑物和其他设施应当按照有关规定安装雷电灾害防护装置（以下简称防雷装置）。

　　对新建、改建、扩建的建（构）筑物施工图设计文件进行审查时，应当就防雷装置的设计征求气象主管机构的意见。

　　第二十条 安装防雷装置的建设项目开工后，建设单位应当委托具有相应资质的防雷检测单位根据工程施工进度进行检测，并出具检测报告。检测报告作为竣工验收的技术依据。

　　建设项目竣工后，建设单位应当向气象主管机构申请防雷装置的竣工验收。验收合格的，由气象主管机构核发验收合格证；验收不合格的，不予核发，告知申请人并书面说明理由。未取得合格证书的，不得投入使用。

　　第二十一条 投入使用后的防雷装置实行定期检测制度。防雷装置应当每年检测一次，其中石油、化工、燃气等易燃易爆物品生产及储存场所安装的防雷装置，应当在四月底前完成检测。

　　防雷装置检测不合格的，有关单位或者个人应当根据整改意见进行整改。

　　第三章 监测、预报和预警

　　第二十二条 气象主管机构及其所属的气象台站应当加强对灾害性天气的研究，完善灾害性天气的预报系统，提高灾害性天气预报、警报的准确率和时效性。

　　气象台站应当按照职责做好灾害性天气的监测、预报、预警工作，及时向有关部门提供雨情、水情、风情、旱情等监测信息。

　　气象主管机构应当根据气象灾害防御的需要组织开展对重大气象灾害预警的跨区域、跨部门的联合监测、会商，及时向本级人民政府报告，同时通报有关部门。

　　第二十三条 市、县（市）人民政府应当建立气象灾害监测信息共享机制，建设气象灾害监测信息共享数据库，互通与气象灾害防御有关的气象、水文、环境、生态、实景监控等信息。

　　气象、公安、国土、环保、农业、林业、水利、建设、房地、市政公用、市容环卫、交通等部门应当实现气象灾害监测信息资源共享。

　　气象主管机构负责气象灾害监测信息共享数据库的管理工作。

　　第二十四条 气象主管机构所属的气象台站应当按照职责发布灾害性天气警报和气象灾害预警信号，并及时向有关部门通报。

　　其他组织和个人不得向社会发布灾害性天气警报和气象灾害预警信号。

　　第二十五条 各级人民政府及有关部门在收到当地气象台站提供的气象灾害预警信息后，应当按照职责及时组织、指导气象灾害防御工作。

　　第二十六条 广播、电视、报刊、公众信息网等媒体应当及时向社会播发或者刊登当地气象台站提供的适时灾害性天气警报、气象灾害预警信号，并注明发布时间和发布台站，不得擅自修改内容。

　　第二十七条 市、县（市）人民政府应当在交通枢纽、公共活动场所等人口密集区域和气象灾害易发区域建立灾害性天气警报、气象灾害预警信号接收和播发设施，并保证设施的正常运转。

　　街道办事处、乡（镇）人民政府收到气象台站发布的气象灾害预警信息后，应当及时通知本辖区公众。

　　公共场所设立的大型电子显示屏应当具有接收和播发灾害性天气警报、气象灾害预警信号的功能，及时发布各类气象灾害预警信息。

　　第四章 应急处置

　　第二十八条 气象主管机构所属的气象台站应当及时向本级人民政府和有关部门报告灾害性天气预报、警报情况和气象灾害预警信息。 　　市、县（市）人民政府应当根据灾害性天气警报、气象灾害预警信号，及时作出启动相应应急预案的决定，向社会公布，并报告上一级人民政府；必要时，可以越级上报，并向当地驻军和可能受到危害的毗邻地区人民政府通报。

　　

　　第二十九条 市、县（市）人民政府应当根据灾害性天气影响范围、强度，将可能造成人员伤亡或者重大财产损失的区域临时确定为气象灾害危险区，并及时予以公告。

　　第三十条 市、县（市）人民政府应当根据气象灾害发生情况，依法及时采取应急处置措施；情况紧急时，及时动员、组织受到灾害威胁的人员转移、疏散，开展自救互救。 　　对当地人民政府采取的气象灾害应急处置措施，任何单位和个人应当予以配合，不得妨碍气象灾害救助活动。

　　

　　第三十一条 气象灾害应急预案启动后，气象主管机构应当组织所属的气象台站加强对气象灾害的监测和评估，启用应急移动气象灾害监测设施，开展现场气象服务，及时向本级人民政府、有关部门报告灾害性天气实况、变化趋势和评估结果，为本级人民政府组织防御气象灾害提供决策依据。

　　第三十二条 气象、水利、国土、农业、林业等有关部门应当根据气象灾害发生的情况，加强对气象因素引发的衍生、次生灾害的联合监测，并根据相应的应急预案，做好各项应急处置工作。

　　第三十三条 广播、电视、报刊、公众信息网等媒体应当及时、准确地向社会传播气象灾害的发生、发展和应急处置情况。

　　第三十四条 市、县（市）人民政府应当根据气象主管机构提供的灾害性天气发生、发展趋势信息以及灾情发展情况，按照有关规定适时调整气象灾害级别。

　　气象灾害的性质、级别由气象主管机构确定。

　　第三十五条 气象灾害警报解除后，市、县（市）人民政府应当及时解除有关应急处置措施，并向社会公布。

　　市、县（市）人民政府应当组织有关部门对气象灾害进行调查评估，制定恢复重建计划和整改措施，并报告上一级人民政府。

　　第三十六条 气象灾害证明材料应当由当地气象主管机构所属气象台站提供，并保证出具材料的真实性；当气象灾害难以确定时，应当报请上一级气象主管机构进行灾害评估鉴定。

　　第五章 人工影响天气

　　第三十七条 气象主管机构应当按照气象灾害防御规划，在干旱、冰雹易发区、重要水库、工农业用水水源区和森林火险多发区设立人工影响天气作业站（点）。

　　第三十八条 人工影响天气作业人员应当经省气象主管机构培训、考核合格后，方可从事人工影响天气作业。

　　第三十九条 实施人工影响天气作业的单位，应当具备下列条件：

　　　　（一）具有法人资格；

　　　　（二）具有经过培训考核合格的作业人员，并达到国务院气象主管机构规定的人数；

　　　　（三）具有保证安全有效地实施人工影响天气作业的指挥中心、业务技术体系和规章制度；

　　（四）具备实施人工影响天气作业所必需的作业装备、作业平台、作业通道、作业装备库、弹药周转库、值班室、安全防范监控报警设施、电力通信设施、防雷设施。

　　第四十条 实施人工影响天气作业应当事先向社会发布公告，严格执行国家和省规定的安全制度、作业规范和操作规程，确保作业安全。

　　第四十一条 气象主管机构应当在当地人民政府组织下，会同有关部门和单位制定人工影响天气突发事件应急预案。

　　人工影响天气作业发生安全事故时，当地人民政府应当及时组织救援和处置，并向上一级人民政府和气象主管机构报告。

　　第四十二条 从事人工影响天气作业指挥、天气监测、野外作业的人员，应当享受国家规定的相关工作待遇。

　　从事人工影响天气作业的组织，应当为实施人工影响天气作业的人员办理人身意外伤害保险。

　　第四十三条 各级人民政府及有关行政主管部门，对实施人工影响天气作业的指挥车辆和作业车辆的管理，应当按照防灾减灾车辆管理规定执行。

　　第六章 法律责任

　　第四十四条 违反本条例规定，市、县（市）人民政府、气象主管机构和其他有关部门及其工作人员，有下列行为之一的，由其上级机关或者监察机关责令改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

　　（一）未按照规定编制气象灾害防御规划或者气象灾害应急预案的；

　　（二）未按照规定采取气象灾害预防措施的； 　　（三）隐瞒、谎报或者由于玩忽职守导致重大漏报、错报灾害性天气警报、气象灾害预警信号的； 　　（四）未及时采取气象灾害应急处置措施的； 　　（五）未依法履行职责的其他行为。

　　

　　

　　

　　 第四十五条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由市、县（市）人民政府或者有关部门责令改正；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任： 　　（一）未按照规定采取气象灾害预防措施的； 　　（二）不服从所在地人民政府及其有关部门发布的气象灾害应急处置决定、命令，或者不配合实施其依法采取的气象灾害应急措施的。

　　

　　

　　第四十六条 违反本条例规定，侵占、损毁或者擅自迁移气象灾害防御设施的，由气象主管机构责令停止违法行为、限期恢复原状或者采取其他补救措施，可以并处五万元以下罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第四十七条 违反本条例规定，项目建设单位有下列行为之一的，由气象主管机构责令改正，给予警告，可以并处三万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

　　（一）应当进行气候可行性论证的建设项目，未经气候可行性论证的；

　　（二）委托不具备气候可行性论证能力的机构进行气候可行性论证的。

　　第四十八条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由气象主管机构责令改正，给予警告，可以并处五万元以下罚款；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予行政处罚： 　　（一）擅自向社会发布灾害性天气警报、气象灾害预警信号的； 　　（二）广播、电视、报刊、公众信息网等媒体未按照要求播发、刊登灾害性天气警报和气象灾害预警信号的；

　　

　　

　　　　（三）传播虚假的或者通过非法渠道获取的灾害性天气信息和气象灾害灾情的。

　　第四十九条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由气象主管机构责令改正，给予警告，可以并处三万元以下罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任：

　　（一）防雷装置未经当地气象主管机构验收或者未取得验收合格证，擅自投入使用的;

　　　　（二）应当安装防雷装置而拒不安装的；

　　（三）已有防雷装置，拒绝进行检测或者经检测不合格又拒不整改的。

　　第七章 附 则

　　第五十条 本条例自2012年1月1 日起施行。

　　

　　

　　

请求权的行使刍议

樊斌杰


内容提要：任何权利的圆满回复均藉助请求权的行使，而请求权的行使得依赖一定的法律规范。本文通过司法实务中的案例，以揭示请求权行使的技巧，突显请求权选择行使的重要性。
关键词：请求权/行使技巧/法律规范/重要性

请求权是要求特定人为特定行为（作为、不作为）的权利。它在权利体系中居于枢纽地位。任何权利，不论是相对权或是绝对权，为发挥其功能，或为回复其不受侵害的圆满状态，均须藉助请求权的行使。[1]而请求权的行使得依赖于一定的法律规范，此等法律规范，学理上即为请求权规范基础，简称请求权基础。
作为从事法律实务的法律人——律师，自始应确实养成探寻请求权基础的能力。在为当事人解决法律问题之际，须明确支持己方某项请求权的法律规范，知悉其权利和义务关系。在处理具体案件时，慎思明辨，探寻可能成立的请求权，选择最有利的请求权而行使，始足维护己方当事人的利益。兹举数例说明之，以突显其行使的重要性。
案例一：2003年4月18日，62岁的马女士参加某旅行社组织的二日游，途中在旅行社指定的饭店用餐时，马女士因地滑跌倒受伤，住院治疗花费医药费3403元。马女士要求旅行社赔偿医药费，旅行社对马女士损伤事实不否认，但认为导游在去用餐时已发现地上比较滑，并向所有游客告示过，当然马女士也不例外。马女士的滑倒跌伤，是因马女士自己疏于注意，旅行社没有过错，不应承担赔偿责任，于是拒绝马女士要求赔偿的请求。但马女士坚持认为，自己与旅行社已形成了旅游服务合同关系，伤是在旅行过程中造成的，旅行社应承担赔偿责任。因双方意见未能一致，马女士诉至法院，要求旅行社赔偿医药费3403元。
本案例的请求权基础为《中华人民共和国合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”和第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”马女士选择了违约责任请求权和赔偿损失请求权，要求旅行社赔偿医药费3403元。
法院认为，马女士参加旅行社组织的二日游，按规定交了款，双方就形成了旅游服务合同关系。旅行社应对为马女士提供的旅游服务中的人身及财产安全负有一定的义务。旅行社对其导游发现地滑后已进行告知的主张，因其未能向法院提供确凿证据证明，故不能免除其应承担的相应义务。因此，旅行社对马女士伤害的发生应当负主要责任，承担由此造成的马女士的医药费的大部分。马女士本人在旅行过程中也有一定的注意义务，故其应对本人未尽注意义务而造成的伤害承担相应的责任。法院依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。”和第十一条“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。”之规定，判决马女士的医药费3403元，由旅行社赔偿60%即2041.8元，马女士自负40%即1361.2元。马女士不服提起上诉。她认为自己在旅行社组团的旅游途中，是在旅行社指定的饭店用餐时，因地滑跌倒而致伤，旅行社应对其负全部责任，一审法院的判决显属不当。二审法院认为：马女士参加旅行社组团的二日游，并交付了旅游费用，旅行社与马女士形成了旅游服务合同关系，旅行社在其提供的服务过程中，负有保障旅游者人身安全的义务。因旅行社指定用餐的饭店地滑，导致马女士跌倒受伤，系旅行社提供的服务条件存在瑕疵。旅行社称其导游在发现饭店地滑已经提前告知游客，因未提供相关证据证明，故不能免除其应承担的责任。本案马女士在一审主张的是合同责任，旅行社对其提供的旅游服务过程中导致游客人身损害违反了合同义务，应承担违反合同的责任，全额赔偿马女士的损失。原审法院将本案双方当事人涉诉的合同纠纷确立为人身损害赔偿纠纷案由，以侵权责任确定当事人的责任，显属不当，应予改判。二审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。” 和第一百零七条之规定，判决由旅行社赔偿马女士医药费3403元。[2]
案例二：甲、乙系邻居，甲住在乙的后面。2003年6月，乙旧宅翻新，在原有的宅基地上盖新房。由于地势的特殊情况，新房正门在南边，是南门；从南边看是二层，从北边看是三层。当时在盖房过程中，甲以影响生活为由，向政府举报要求政府处理。经过调查，政府下达行政处罚决定书。甲、乙就相邻权问题在村委会成员的主持下达成书面调解协议：乙一次性支付甲补偿款5000元，将后窗堵死。但乙并未按照协议堵死后窗。于是，甲向法院起诉乙侵犯甲的相邻权。庭审中，法官到现场进行勘验，并制作勘验笔录，认定地下室窗户未采取任何措施，但对甲不构成侵权。二层虽然没有堵死，但用花玻璃、外面用塑料布固定，透视性差，不能看到甲的院内及室内情况，据此判决不构成侵权。庭审中，就侵权与违约问题展开辩论。甲认为，虽然不能构成侵权，但是双方事先有约定，乙应当按照约定将后窗堵死。乙认为，本案甲的诉讼请求为侵权，乙不存在侵权行为，甲也不能提供证据证明侵权成立，因此，应当认定甲的诉讼请求不能成立，驳回原告的诉讼请求。法庭按甲的请求进行审查，判决甲败诉。[3]
案例三： 按规定，某甲房地产公司应该为胡女士解决一套54平方米的福利房，每平方米的价格为280元，而现如今房产公司预备卖给胡女士一套67.97平方米的商品房，作为遗留问题的补偿，其中的50平方米按照400元一平方米的价格，剩余的17.97平方米按照1050元一平方米的价格，整套房子共计4.2万多元。1999年3月17日，甲房地产公司与胡女士的儿子陈某签订了商品房购销合同。 然而当胡女士拿到钥匙第一次看到新房子的时候，却发现这房子的质量特别差。 面对这样的条件，胡女士还是决定咬咬牙接受下来，可是当她按照正常的程序去土地管理局办理土地使用证时，却发现人家不给她办。理由是土地管理局通过档案查阅过以后，发现这块地没有办理土地使用证。 胡女士了解到甲房地产公司已经卖出的137栋里的36套住房，其他住户也同样办不来土地使用证。甲房地产公司明明知道没有获得土地使用权证书就卖房子是不合法的，那么他们当时为什么不去办理土地使用证呢？胡女士了解到按照国家规定，只有办理了土地使用权证和房屋所有权证才能合法地拥有房地产权，显而易见，如今办不下来土地使用权证也就意味着这房子根本就不属于自己，于是她痛下决心要退掉这套房子。但是房地产公司就是不同意她退，理由是双方履行过的手续不能随便地说退就退。 胡女士说购房合同上明确写到，如果因为甲方的过失造成乙方不能在双方实际交接后的3日起90日之内取得房地产权属证书，乙方有权提出退房。而甲房地产公司既不同意退房，又不能使自己拿到土地使用权证，一家人在没有办法的情况下，于1999年8月由胡女士的儿子陈某将甲房地产公司告上了法庭，要求退房。法院开庭审理了此案，庭审中，甲房地产公司就向法庭提交了房管局出具的一份说明指出胡女士购买的房子根本就不是商品房，而是国有公房。按照有关规定，国有公房拆迁时不需要变更土地使用权。法院采信了这份说明，认为退房的理由不能成立，作出了驳回陈某诉讼请求的判决。 法院承认陈某的房子是商品房，而且陈某所办的手续都是商品房的手续，但法院却以该房属于国有公房作为判决依据，对此，胡女士对法院的判决非常不满。
　　1999年12月17日，陈某向二审法院提起上诉。2000年3月24日，二审法院就这起购房纠纷案下达民事裁定书，认为原审法院认定的事实不清，证据不足，撤消了原判，发回重审。
2000年6月20日，法院重新开庭，审理了陈某购房纠纷案。这次被告方甲房地产公司拿出了2000年4月补办来的《土地使用权证》，由于这份土地使用权证的出现使陈某原来要求退房的理由不能成立了，所以他再次败诉。然而，就在她仔细地翻看那份补办来的直接导致他败诉的土地使用证时，她又发现了新的疑点：这份土地使用权证的地理位置、楼号与她申诉的房屋地址和楼号主体不符。 胡女士认为这样一个地址明显不符的土地使用证，不应该具备法律效力。
　　2000年9月16日，陈某再次就这起购房纠纷案向二审法院提起上诉。2000年11月24日，二审法院再次开庭审理了这起引人注目的购房纠纷案。这次开庭法庭也承认甲房地产公司补办来的《土地使用证》地址与真实的地址不一致，但是法庭认为只要甲房地产公司能够补办来真实的《土地使用证》仍然还是有效的。 果然，房地产公司在庭后补来了更改的《土地使用证》，该土地证与陈某购买的房屋地址和楼号主体相符。原来，地址不一致，只是办证过程中的一个失误，也就是说那份修改的土地使用证是真实有效的。
据此，2000年12月22日，二审法院对这起历时3年，经过4审的购房纠纷案做出了终审判决，驳回了陈某的上诉，维持原判，对于终审这样的判决胡女士感到无法接受。 四年来胡女士一家为打这场官司付出了很大的代价，前后四场官司，提交两次诉讼费，再加上其它开销，已经花掉两万多块钱。[4]
前揭案例一，一、二审法院的判决结果之所以不同，原因在于一审法院审理时偏离了原告的请求，错误地适用了请求权规范，将原告请求的违约责任赔偿确立为侵权责任赔偿。因一审法院未注意当事人的选择，而适用了侵权责任，自然就错了。二审法院根据原告的请求适用合同责任规范，全部支持了原告的请求。
前揭案例二，原告既可以依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条请求违约责任，也可以依据《中华人民共和国民法通则》第八十三条“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。”之规定请求侵权责任。因原告不能提供证据证明被告侵权成立，原告的请求被驳回。如果原告依协议，请求违约责任，要求被告将后窗堵死，原告的请求就会获得法院的支持。
前揭案例三，陈某在诉讼过程当中，提出的请求是要求给他退房。退房的理由从案件资料所反映出来的情况，一个是房子质量不合格，再一个是没有土地使用权证。那么问题的关键就是他提出这两项请求所依据的证据能不能把握，比如说土地使用权证，他可能觉得在法律上对他是非常有利的，但是他没有想到最后人家给他办下来了。在诉讼过程中办下来了，法院就不能说因这个土地使用权证有问题有瑕疵，就足以导致它无效，因该行为不符合《中华人民共和国合同法》第五十二条有关无效合同的规定，因此也就不能轻易地解除他这个合同。只要它已经取得了土地使用权证，该商品房购销合同也就有效了。究其原因，强制性规范分为效率力性的强制性规范与取缔性的强制性规范，且“前者着重违反行为之法律行为价值，以否认其法律效力为目的；后者着重违反行为之事实行为价值，以禁止其行为为目的。”违反效力性的强制性规范，合同方为无效。违反取缔性的强制性规范，合同效力一般不受影响。[5]从另一个层面来讲，就是房屋的质量是不是达到了他无法居住，一定要退房的程度即是否符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定 “当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”的要件。围绕着这个理由，他又要寻找一些证据去证明，这个问题对于陈某这个当事人来讲举证是非常困难的事情。
　　这样，他就很难打赢这场官司。但从案件材料看，他当时提出开发商违约可能比提出房产证违法要好得多，因为合同当中规定得很清楚，甲房地产公司必须在交房3日以后90日以内把房地产权属证给他拿下来，拿不下来就是违反合同的约定，就要承担违约责任。因为甲房地产公司违约了，他可要求甲房地产公司解除合同。如果他以合同约定的退房条件为事实，以《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”之规定为依据提出违约诉讼请求，那么在法庭上即便当时甲房地产公司拿出来了土地使用权证，但是由于在合同里面约定的是“不能在双方实际交接后的3日起90日之内取得房地产权属证书，乙方有权提出退方”，可是现在早已经远远地超过了这个期限了，所以不管它拿出什么证据它都是违约了。而且这个合同当中，对违约责任规定是很明确的，它没有办下来就可以退房，因此从这个合同规定本身来讲它的诉讼请求合法性就很强，法院就会支持他。但是他提出来房产证违法性的问题，从这一点来讲它有瑕疵有错误，法官就按照他这个思路往下去深入，进行审理而不会去考虑其他的内容，他导致败诉这可能是很重要的一个原因。
　　上述案件可以给我们一个启示，那就是打官司的时候一定要注意技巧，同时也要注意自己的诉讼请求，明确“谁得向谁，依据何种法律规范，主张何种权利”，选择对自己最为有利的法律来维护自己的权利。因为不同的请求权的构成要件、举证责任、内容各有不同，此在诉讼上特为重要，作为律师更须慎思明辨。

参考文献
[1] 王泽鉴著：《民法总论》第92页，中国政法大学出版社，2001年7月第一版。
[2] 史友兴：违约侵权都是理索赔得会挑理，人民法院报（2003年12月10日）正义周刊。
[3] 娄本清，从本案看选择诉讼请求的重要性。《法律图书馆》网站。
[4] 《今日说法》，退房，2003年6月19日。
[5] 崔建远主编：《合同法》第74页，法律出版社，2003年3月第三版。

作者单位：江西东太律师事务所