适用《无照经营查处取缔办法》应当注意的几个问题
杜茂德 高长玉
国务院《无照经营查处取缔办法》已经颁布实施，这一行政法规对于查处与取缔非法经营，保护合法公平竞争，增强工商行政执法权威具有重要意义。
在执行该行政法规实践中，笔者认为有以下问题应该引起执法人员的注意。
一、 注意无照经营行为的范围界定。
在以往法律法规的规定中，无照经营一般是指未经工商行政管理机关核准登记而擅自从事经营活动的行为。而《无照经营查处取缔办法》对此进行了扩大解释，该办法第四条明确规定，下列五种违法行为都属于该办法所调整的无照经营行为。
一是应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；
二是无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；
三是已经依法取得许可证或者其他批准文件，但未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；
四是已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为；
五是超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为。
二、注意无照经营的处罚适度。
如果单纯从《无照经营查处取缔办法》第十四条规定看，该法规对无照经营的处罚十分严厉。除没收非法所得外，并处2万元以下；2万元以上20万元以下；没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品(商品)等财物，并处5万元以上50万元以下的罚款三个档次的行政处罚。构成犯罪的，还要依照刑法非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险品肇事罪的规定追究刑事责任。
但是，我们在执行这部行政法规时，必须对法规的通篇规定进行考虑，不能一叶障目，失之偏颇。该法规第八条规定，工商行政管理部门查处无照经营行为，实行查处与引导相结合、处罚与教育相结合的原则。对于下岗失业人员或者经营条件、经营范围、经营项目符合法律、法规规定的，应当督促、引导其依法办理相应手续，合法经营。这一规定实际上就将不是国家法律法规禁止、限制的经营行为排除在严管重罚的范围之外。对于这类无照经营行为，工商行政管理机关在进行处理时，应当给与引导和规范，在处罚上予以从轻或者减轻，不能搞重罚扩大化。
三、注意罪与非罪的界限。
《无照经营查处取缔办法》为防止行政执法机关“以罚代刑”，突出规定了行政执法机关在行政处罚前，必须排除该行为尚未构成犯罪，也即必须遵循“刑罚优先”原则。
但是，这一规定并不是鼓励执法人员搞“刑罚扩大”，并不是所有无照经营行为都能构成犯罪。例如非法经营罪，根据我国刑法规定，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。对于是否属于情节严重，必须依据有关司法解释，并结合其社会危害后果进行综合评价。如在最高人民检察院发布的司法解释中，非法经营食盐，必须具有下列情形之一的，才构成非法经营食盐罪。
（一） 非法经营食盐数量在二十吨以上的；
（二）曾因非法经营食盐行为受过二次以上行政处罚又非法经营食盐，数量在十吨以上的。
因此，我们在调查与认定某一无照经营行为是否构成犯罪时，一定要严格把握好罪与非罪的界限，把国家的法律法规政策的精神吃透，对既不宜提倡、也不宜急于取缔的行为，要因势利导，使其向着有利于社会经济发展的方向发展，不要轻易作犯罪处理。
在执法实践中，一定要准确把握无照经营所涉及罪名的犯罪构成,正确识别罪与非罪的界限,既不要盲目扩大打击面,陷人于罪;又不要以罚代刑,让犯罪者逃脱法律的制裁.
四、注意工商部门与其他行政部门查处无照经营行为的职权分工。
工商行政管理部门作为政府的一个行政执法部门，不能包揽一切无照行为的查处。根据《无照经营查处取缔办法》第四条第二款规定，对于未取得许可审批手续而从事无照或超范围经营的行为，公安、国土资源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出版、药监、安全生产监督管理等许可审批部门亦应当依照法律、法规赋予的职责予以查处。可见，对无照经营行为的查处并不是工商部门一家的专利。因此，工商部门在调查处理有些无照经营行为时，应当搞清楚该行为是否已经由有关部门正在调查处理，如果有，就应当根据“一事不再罚”的原则与有关部门进行沟通或者将案件依法移交。
五、注意与其它法律法规的管辖竞合。
在《无照经营查处取缔办法》颁布之前，对于无照经营行为的处罚有多部法律法规予以调整。如未经核准登记而从事经营的企业法人或营业单位，适用《企业法人登记管理条例》进行处罚；未经核准登记而冒用有限公司或股份公司从事经营的，适用我国《公司法》和《公司登记管理条例》进行处罚；未经核准登记而以个体工商户、个人独资企业、个人合伙企业名义从事经营的，分别依据《城乡个体工商户管理条例》、《个人独资企业法》、《个人合伙企业法》有关规定进行处罚；对于一些特殊行业的无照经营行为，要依据《煤炭法》、《食品卫生法》、《药品管理法》、《野生动物保护法》、《化学危险品安全管理条例》、《印刷业管理条例》、《娱乐场所管理条例》、《报废汽车回收管理办法》、《互联网上网服务营业场所管理条例》等法律法规进行处罚。
石家庄市流动儿童预防接种管理办法
河北省石家庄市人民政府
石家庄市人民政府第154号令
《石家庄市流动儿童预防接种管理办法》已经二○○六年十二月三十日市第十一届人民政府第五十八次常务会议讨论通过，现予发布。自二○○七年六月一日起施行。
市长：冀纯堂
二○○七年二月五日
石家庄市流动儿童预防接种管理办法
第一条 为保障流动儿童身体健康，预防、控制传染病的发生与流行，根据《中华人民共和国传染病防治法》和《疫苗流通和预防接种管理条例》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内在暂住地居住3个月以上的7周岁以下（含7周岁）流动儿童预防接种工作适用本办法。
第三条 市、县卫生行政部门负责流动儿童预防接种的监督管理工作。疾病预防控制机构负责疫苗供应、冷链管理、技术培训、咨询服务、统计监测、质量控制、接种效果评估等工作。卫生行政部门指定的接种单位负责对辖区内流动儿童的变动、预防接种实施管理。
财政、公安、教育等行政部门在各自职责范围内负责流动儿童预防接种的相关工作。
新闻单位应当加强流动儿童预防接种工作的宣传，普及流动儿童预防接种知识。
第四条 流动儿童预防接种工作实行暂住地管理，流动儿童与本地儿童享有同等免疫服务权利。
第五条 流动儿童国家免疫规划疫苗的预防接种工作所需经费由县级政府财政列支。
第六条 对在流动儿童预防接种工作中取得显著成绩的单位和个人，市人民政府给予表彰、奖励。
第七条 流动儿童实行预防接种证制度，国家免疫规划疫苗接种率应达到国家规定的要求，国家免疫规划疫苗的预防接种实行免费。
第八条 流动儿童到暂住地3个月内，其监护人应持《预防接种证》、预防接种卡或原接种单位出具的既往接种证明，到暂住地接种单位办理接种转证（卡）手续。未完成免疫程序接种的流动儿童应按免疫程序完成预防接种。
无《预防接种证》、预防接种卡和既往接种证明的流动儿童，应当办理建证（卡）手续并按免疫程序要求进行预防接种。
第九条 流动人口中在本市出生的新生儿，其家长或监护人应到暂住地接种单位办理《预防接种证》。
第十条 居（村）民委员会应当明确专人对本辖区流动儿童进行摸底登记，填写《石家庄市0－7周岁流动儿童登记表》，并于每月月底报辖区接种单位。
居（村）民委员会应当向流动儿童监护人宣传有关预防接种信息，告知预防接种的地点与时间，通知流动儿童监护人及时到所在地接种单位办理转证（卡）手续。
第十一条 流动儿童入托、入学时，托幼机构和学校应当查验《预防接种证》。发现未完成国家免疫规划疫苗接种的流动儿童，应向所在地的县级疾病预防控制机构或流动儿童暂住地的接种单位报告，并督促流动儿童监护人及时为其补种相关疫苗。
第十二条 公安部门在办理《流动人口暂住证》时应当对流动儿童的基本情况进行登记，并配合卫生部门做好相关查找查询工作。
第十三条 接种单位为流动儿童实施预防接种时应当遵守下列规定：
（一）不得拒绝为流动儿童接种国家免疫规划疫苗，接种国家免疫规划疫苗时不得收取任何费用；
（二）预防接种工作应当按照免疫程序、疫苗使用指导原则和接种方案，规范实施预防接种。
第十四条 接种单位应当定期查清辖区流动儿童的基本情况，审核接种情况，发现未按要求接种的流动儿童应当通知其监护人及时为其接种疫苗；对新发现流动儿童应当及时登记，建立预防接种证（卡）；流动儿童离开暂住地时，接种单位应将预防接种卡或接种证明交给其监护人。
第十五条 接种单位在辖区内流动人口聚集地的显要位置设置固定宣传栏开展预防接种知识的宣传。
第十六条 疾病预防控制机构及接种单位有下列行为之一的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令限期改正，通报批评，给予警告：
（一）无正当理由拒绝为流动儿童进行预防接种的；
（二）拒绝执行流动儿童预防接种证、卡制度的；
（三）未开展流动儿童摸底调查和知识宣传的。
第十七条 接种单位未按规定为流动儿童进行预防接种造成疫苗针对传染病传播、流行的，由县级以上卫生行政部门责令改正，有违法所得的，没收违法所得；造成受种者人身损害或者其他严重后果的，由原发证部门吊销负有责任的医疗卫生人员的执业证书。
第十八条 县级以上人民政府有关部门未依照本办法的规定履行流动儿童预防接种保障职责的，由本级人民政府或者上级人民政府有关部门责令改正，通报批评；造成传染病传播、流行或者其他严重后果的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 本办法自2007年6月1日起施行。